合同能源管理是發(fā)達(dá)國家普遍推行的、運(yùn)用市場(chǎng)手段促進(jìn)節(jié)能的服務(wù)機(jī)制。節(jié)能服務(wù)公司(EMCo——Energy Management Company;國外也稱ESCO——Energy Service Company)，是一種基于合同能源管理機(jī)制運(yùn)作的、以贏利為目的的專業(yè)化公司。EMCo與愿意進(jìn)行節(jié)能改造的客戶簽訂節(jié)能服務(wù)合同，向客戶提供能源審計(jì)、可行性研究、項(xiàng)目設(shè)計(jì)、項(xiàng)目融資、設(shè)備和材料采購、工程施工、人員培訓(xùn)、節(jié)能量監(jiān)測(cè)、改造系統(tǒng)的運(yùn)行、維護(hù)和管理等服務(wù)，并通過與客戶分享項(xiàng)目實(shí)施后產(chǎn)生的節(jié)能效益、或承諾節(jié)能項(xiàng)目的節(jié)能效益、或承包整體能源費(fèi)用的方式為客戶提供節(jié)能服務(wù)，可以大大降低用能單位節(jié)能改造的資金和技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)，充分調(diào)動(dòng)用能單位節(jié)能改造的積極性，是行之有效的節(jié)能措施。

　　我國政府計(jì)劃到2015年，建立比較完善的節(jié)能服務(wù)體系，使合同能源管理成為用能單位實(shí)施節(jié)能改造的主要方式之一。由此可知合同能源管理在我國還有很大的發(fā)展空間。風(fēng)險(xiǎn)與機(jī)遇并存，大發(fā)展必然伴隨高風(fēng)險(xiǎn)。我們必須重視合同能源管理中的風(fēng)險(xiǎn)問題研究，只有居安思危才能做到未雨綢繆，才能做到不因小穴毀長堤。結(jié)合合同能源管理實(shí)踐，對(duì)合同能源管理中的風(fēng)險(xiǎn)問題進(jìn)行分析。

　　一、信用風(fēng)險(xiǎn)

　　在我國還沒有完善的企業(yè)信用評(píng)價(jià)體系以及企業(yè)的信用狀況堪憂的大環(huán)境下，由于合同能源管理項(xiàng)目大多采用節(jié)能效益分享型合同，節(jié)能服務(wù)公司按照合同投入巨資改造節(jié)能設(shè)施后，節(jié)能服務(wù)公司面臨的最大信用風(fēng)險(xiǎn)就是用能單位能否如期拿到節(jié)能效益和合理利潤。

　　1、用能單位方面主要表現(xiàn)為以下幾個(gè)方面

　　第一，節(jié)能服務(wù)公司的很多決策需要用能單位的配合，但是有些用能單位在商務(wù)談判階段就存在惡意隱瞞行為，例如提供虛假材料，目的是誘使EMCo對(duì)其投資，達(dá)到免費(fèi)融資的目的;

　　第二，合同簽訂后，其它節(jié)能公司給予更優(yōu)惠的條件，用能單位惡意違約而與其它節(jié)能公司進(jìn)行合作;

　　第三，合同履行過程中，用能單位通過各種手段轉(zhuǎn)移項(xiàng)目的節(jié)能收益;

　　第四，用能單位領(lǐng)導(dǎo)層變換頻繁造成合同履行階段溝通成本增加，履約風(fēng)險(xiǎn)大增;

　　第五，合同履行完畢，項(xiàng)目達(dá)到預(yù)期節(jié)能效果，但用能單位卻想方設(shè)法遲遲不支付屬于EMCo享有的節(jié)能效益部分。

　　2、在第三方機(jī)構(gòu)方面主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面

　　節(jié)能服務(wù)公司與用能單位簽訂合同后，節(jié)能服務(wù)公司就要全面履行合同，在此過程中，第三方機(jī)構(gòu)就會(huì)出現(xiàn)。

　　第一，如果節(jié)能服務(wù)公司自身沒有進(jìn)行項(xiàng)目方案設(shè)計(jì)、建設(shè)的技術(shù)實(shí)力，就要與第三方簽訂相關(guān)合同，此時(shí)第三方當(dāng)事人的資質(zhì)、信譽(yù)、承擔(dān)項(xiàng)目的經(jīng)驗(yàn)等因素對(duì)于節(jié)能服務(wù)公司和用能單位之間合同的履行情況影響很大。

　　合同能源管理項(xiàng)目必須在合同規(guī)定的時(shí)間內(nèi)完成，一方面保證能夠及時(shí)地回收投資，另一方面保證項(xiàng)目及時(shí)交付投入運(yùn)行。如果項(xiàng)目延期，就會(huì)造成節(jié)能服務(wù)公司不能及時(shí)獲取節(jié)能效益，無法及時(shí)支付融資款項(xiàng)的本息，又會(huì)導(dǎo)致用能單位繼續(xù)高能耗運(yùn)行。

　　第二，項(xiàng)目方案出臺(tái)后，節(jié)能服務(wù)公司需要購買一定量的機(jī)器設(shè)備，節(jié)能服務(wù)公司要與節(jié)能設(shè)備生產(chǎn)商或者貿(mào)易商簽訂買賣合同，此時(shí)，節(jié)能設(shè)備生產(chǎn)商或者貿(mào)易商的履約能力對(duì)于節(jié)能服務(wù)公司意義重大。

　　第三，進(jìn)行節(jié)能量測(cè)量和確認(rèn)的第三方機(jī)構(gòu)出具的結(jié)果認(rèn)定對(duì)于節(jié)能服務(wù)公司能否獲得約定的節(jié)能效益意義重大，第三方機(jī)構(gòu)的專業(yè)性、獨(dú)立性和公正性顯得尤其重要。

　　二、國家稅收政策變更風(fēng)險(xiǎn)

　　、國家稅務(wù)總局日前聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于促進(jìn)節(jié)能服務(wù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展增值稅、營業(yè)稅和企業(yè)所得稅政策問題的通知》，明確了我國合同能源管理項(xiàng)目的具體稅收優(yōu)惠政策。強(qiáng)調(diào)節(jié)能服務(wù)公司實(shí)施合同能源管理項(xiàng)目的相關(guān)技術(shù)應(yīng)符合《合同能源管理技術(shù)通則》規(guī)定的技術(shù)要求，同時(shí)節(jié)能服務(wù)公司與用能企業(yè)簽訂《節(jié)能效益分享型》合同符合《合同法》和《合同能源管理技術(shù)通則》等規(guī)定，才能享有相關(guān)的營業(yè)稅和增值稅優(yōu)惠。

　　上海、北京等城市也制定了相關(guān)的財(cái)政補(bǔ)貼政策，如北京市出臺(tái)了《北京市合同能源管理項(xiàng)目扶持辦法(試行)》、《北京市節(jié)能減排專項(xiàng)資金支持合同能源管理項(xiàng)目實(shí)施細(xì)則(試行)》、《北京市合同能源管理項(xiàng)目節(jié)能量審核機(jī)構(gòu)管理辦法(試行)》等規(guī)范性文件，這些政策對(duì)于促進(jìn)節(jié)能服務(wù)公司的發(fā)展無疑起到了推動(dòng)作用，但是很多政策有較大的限制，并且是試行，就意味著政策的局限性和不穩(wěn)定性，而這種政策的變動(dòng)會(huì)打亂節(jié)能服務(wù)公司的市場(chǎng)預(yù)期。

　　三、項(xiàng)目相關(guān)的風(fēng)險(xiǎn)

　　1、項(xiàng)目融資風(fēng)險(xiǎn)

　　項(xiàng)目融資風(fēng)險(xiǎn)是指由于節(jié)能服務(wù)公司融資能力不足，導(dǎo)致在合同中承諾的融資無法到位，使得合同能源管理模式下的項(xiàng)目不能繼續(xù)運(yùn)營的風(fēng)險(xiǎn)。項(xiàng)目融資渠道一般有國內(nèi)商業(yè)銀行貸款、EPC信用擔(dān)保貸款、外國銀行貸款、融資租賃、商業(yè)信用、股權(quán)融資等，但是向商業(yè)銀行貸款仍然是主渠道。商業(yè)銀行貸款受國家金融政策影響很大，例如中央銀行關(guān)于利率、存款準(zhǔn)備金率的調(diào)整。2008年12月大型金融機(jī)構(gòu)存款準(zhǔn)備金率為15.50%，2011年2月的存款準(zhǔn)備金率已經(jīng)上到19.50%，據(jù)計(jì)算每上調(diào)0.5%金融市場(chǎng)凍結(jié)3000億元的流動(dòng)資金;同時(shí)，2008年12月的貸款基準(zhǔn)利率為5.31%，2011年2月已經(jīng)上升到6.06%。由此可見，我國已經(jīng)進(jìn)入貨幣緊縮周期，一方面商業(yè)銀行的可貸規(guī)模被壓低，另一方面企業(yè)申請(qǐng)商業(yè)銀行貸款的難度越來越大、成本越來越高。在合同能源管理公司向銀行提出貸款要求時(shí)，銀行為了規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)都會(huì)希望企業(yè)為其提供類似土地、設(shè)備等實(shí)體抵押物，而合同能源管理公司一般都是技術(shù)型企業(yè)，實(shí)物抵押品要求很難滿足。

　　2、節(jié)能技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)

　　節(jié)能技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)是指由于采用的節(jié)能技術(shù)在可行性、先進(jìn)性和可靠性方面存在問題，導(dǎo)致節(jié)能設(shè)備運(yùn)行情況不佳，使合同能源管理項(xiàng)目處于失敗的境地。

　　3、項(xiàng)目市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)

　　項(xiàng)目市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)是指因?yàn)橛媚軉挝坏闹鳡I業(yè)務(wù)發(fā)生變化或者是由于能源價(jià)格出現(xiàn)大幅變化，導(dǎo)致節(jié)能利潤萎縮，使項(xiàng)目運(yùn)營出現(xiàn)困難甚至停頓。

　　四、應(yīng)對(duì)風(fēng)險(xiǎn)的措施

　　1、對(duì)合同相對(duì)人進(jìn)行必要的盡職調(diào)查在簽訂合同前，節(jié)能服務(wù)公司應(yīng)對(duì)合同相對(duì)人進(jìn)行必要的商務(wù)調(diào)查，盡職調(diào)查要針對(duì)不同情況和對(duì)象，區(qū)別對(duì)待。

　　對(duì)于一般性的第三方機(jī)構(gòu)調(diào)查其基本情況和重大事項(xiàng)即可，而對(duì)于作為企業(yè)的用能單位應(yīng)該進(jìn)行較全面的深入調(diào)查。

　　基本情況調(diào)查可以通過工商局查驗(yàn)，例如成立時(shí)間、注冊(cè)資本、資本到位情況、經(jīng)濟(jì)類型、股東名稱等;調(diào)查其主營業(yè)務(wù)的競(jìng)爭情況及其在本行業(yè)的地位;有必要的話，還應(yīng)該調(diào)查用能單位的重大建設(shè)項(xiàng)目、重大訴訟或糾紛等重大事項(xiàng)。例如，用能單位屬于國有控股企業(yè)、民營營業(yè)、三資企業(yè)還是個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，不同的所有制形式往往預(yù)示著不同的風(fēng)險(xiǎn)程度。

　　節(jié)能服務(wù)公司還應(yīng)該關(guān)注用能單位可能會(huì)出現(xiàn)的重大事項(xiàng)，因?yàn)橹卮笫马?xiàng)對(duì)投資項(xiàng)目的影響往往是巨大的。對(duì)重大事項(xiàng)的分析主要包括：分析客戶近期可能進(jìn)行的重大建設(shè)項(xiàng)目或重大投資項(xiàng)目;了解客戶當(dāng)前有無面臨重大法律訴訟問題;了解用能單位的決策程序是否科學(xué)、在資金使用方面是否有違法情形。

　　2、簽訂信息充分的服務(wù)合同

　　經(jīng)過調(diào)查，合同相對(duì)人值得信賴，節(jié)能服務(wù)公司就應(yīng)該簽訂內(nèi)容盡量充分的服務(wù)合同，約定盡可能的明確，特別重視下列條款的作用：

　　第一，明確約定節(jié)能量的確定標(biāo)準(zhǔn)和生產(chǎn)規(guī)模

　　要明確約定節(jié)能量的確定標(biāo)準(zhǔn)，避免一樓和模糊性語言。實(shí)際操作中節(jié)能量標(biāo)準(zhǔn)的確定主要有三種途徑：加強(qiáng)技術(shù)計(jì)量;雙方約定認(rèn)可;引入第三方認(rèn)證機(jī)構(gòu)，通過中立的第三方確定具體的節(jié)能量。三種途徑又以第三方機(jī)構(gòu)參與的模式更為普遍。為防止用能企業(yè)故意消減生產(chǎn)規(guī)模，減少用能量，可以對(duì)企業(yè)的節(jié)能前的生產(chǎn)規(guī)模和節(jié)能后的生產(chǎn)運(yùn)營規(guī)模做出詳細(xì)約定。

　　第二，情勢(shì)變更條款

　　我國《合同法》并未確立情勢(shì)變更原則，但是，最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋(二)規(guī)定：“合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重大變化，繼續(xù)履行合同對(duì)于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除。”這就是傳統(tǒng)合同法理論所說的情事變更原則。當(dāng)合同履行中，出現(xiàn)了國家稅收政策或地方補(bǔ)貼政策的重大變化，從而導(dǎo)致節(jié)能服務(wù)公司失去簽訂合同時(shí)所預(yù)期的重大利益時(shí)，建議節(jié)能服務(wù)公司將相關(guān)政策的變更約定為變更或解除合同的理由。

　　第三，違約責(zé)任條款

　　合同能源管理項(xiàng)目的風(fēng)險(xiǎn)主要是由節(jié)能服務(wù)公司承擔(dān)的。但是在合同能源管理項(xiàng)目實(shí)施過程中，需要用能單位的積極配合。因此，在簽訂節(jié)能服務(wù)合同時(shí)，節(jié)能服務(wù)公司應(yīng)盡可能明確約定用能單位的具體義務(wù)的類型、時(shí)間和質(zhì)量要求，并將用能單位不履行或不全面履行相關(guān)義務(wù)的責(zé)任也明確化。

　　第四，合同風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移條款

　　合同風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移則主要是通過合同債權(quán)讓與以及與專業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)擔(dān)保公司保險(xiǎn)公司簽訂合同。債權(quán)轉(zhuǎn)移主要是通過節(jié)能服務(wù)合同的概括轉(zhuǎn)讓或者是節(jié)能服務(wù)合同的權(quán)利的獨(dú)立讓與實(shí)現(xiàn)的。保險(xiǎn)公司的參與可以進(jìn)行適度的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)。

　　3、應(yīng)對(duì)項(xiàng)目相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)的措施

　　第一，應(yīng)對(duì)項(xiàng)目融資風(fēng)險(xiǎn)的措施。首先，主動(dòng)降低向銀行間接融資額度，減少對(duì)其的過度依賴，做到融資渠道多元化;其次，適時(shí)推介風(fēng)險(xiǎn)投資，在EMCo注入資金的同時(shí)，也融入了先進(jìn)的理念和規(guī)范化的管理，促成EMCo整體能力迅速提升;再次，對(duì)于股東實(shí)力強(qiáng)的EMCo來說，獲得由母公司承諾回購的信用貸款或委托貸款，可以有效降低融資成本;最后，積極開拓EPC項(xiàng)目的應(yīng)收賬款融資市場(chǎng)，央行已于2008年底開始在銀行、節(jié)能改造企業(yè)和技術(shù)服務(wù)公司三方中推行保理融資業(yè)務(wù)試點(diǎn)。

　　第二，防范項(xiàng)目技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)的措施。首先，不先進(jìn)的技術(shù)不能用，沒有充分進(jìn)行可靠性實(shí)驗(yàn)的技術(shù)也不可用，必須使用經(jīng)過檢驗(yàn)的先進(jìn)技術(shù)和設(shè)備;其次，這些經(jīng)過檢驗(yàn)的先進(jìn)技術(shù)和設(shè)備在該用能單位的使用具有可行性;最后，要求技術(shù)、設(shè)備的供應(yīng)商提供相應(yīng)的擔(dān)保或出具承諾函，并約定風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生后的責(zé)任承擔(dān)。

　　第三，防范項(xiàng)目運(yùn)營風(fēng)險(xiǎn)的措施。首先，合理分散風(fēng)險(xiǎn)，將這種風(fēng)險(xiǎn)適量轉(zhuǎn)移到保險(xiǎn)公司、用能單位等其他主體;其次，在項(xiàng)目開始時(shí)，確定能源的最低價(jià)格、規(guī)定價(jià)格、最后的平均價(jià)格，或者是確定范圍的浮動(dòng)價(jià)格，在可預(yù)測(cè)的范圍內(nèi)的浮動(dòng)可以認(rèn)定為商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，在合同中約定由一方當(dāng)事人承擔(dān)。